近年來，商業秘密案件呈顯著上升，其中鑒定的地位顯得尤其重要。由于知識產權鑒定沒有統一的鑒定規范，因此鑒定機構采取的鑒定方法、鑒定流程，也存在有差異，這是很正常的。但是，對非公知性鑒定中秘點的梳理，感覺問題比較多。比較常見的問題是對技術秘點的陳述采用專利撰寫的格式，這個問題應該引起大家足夠的重視，技術秘點的陳述與專利撰寫明顯不同，二者不能混為一談。一、專利撰寫的思路及存在的問題眾所周知，專利權利要求撰寫，需要以問題為導向。首先需要將申請人的技術交底書梳理一遍，從背景技術中總結出各個技術問題，并依據主要問題、次要問題進行排序;然后根據各個技術問題梳理出對應的技術手段，再將各個技術手段放入對應的權利要求中，這樣依序構建出層次分明的權利要求書。通常將解決主要問題的技術手段放入獨立權利要求中，獨立權利要求的特征部分往往是本專利的發明點所在，是最能體現本專利新穎性與創造性的部分。技術秘點的撰寫，與專利撰寫的思路有聯系，但是具體的撰寫格式有明顯所區別。先看看目前鑒定意見書所呈現的幾種情形以及存在的不足。
(一)部分鑒定意見書的表現形式
1.將專利撰寫思路移植到技術秘點撰寫中
(1)項目相關技術背景主要是對項目所涉及的現有技術進行陳述。(2)項目總體技術方案相當于獨立權利書的內容。(3)項目主要技術秘點 相當于從屬權利要求。 2.將專利技術方案濃縮為技術秘點中(1)項目背景介紹主要是對項目所涉及的現有技術進行陳述。(2)項目技術秘點相當于獨立權利書的內容。(二)存在的不足上述兩類技術秘點的撰寫，最大的問題，就是范圍太大，容易被對手“攻破”。打一個比方，一個球場、一個籃球架。其中，球場屬于現有技術，只有籃球架才是企業的創新點。第一類撰寫方式，將從屬權利撰寫作為技術秘點，但是由于撰寫中，從屬權利不能單獨成立，必須依附于獨權。相當于在撰寫中，將“籃球場+籃球架”捆綁在一起，才能構成一個技術秘點。第二類撰寫方式，將獨權撰寫作為技術秘點，但是由于撰寫中，獨權權利范圍大，其中包含有較多的現有技術，容易被對手作為不是秘密的理由;其次，由于創新技術與現有技術相比，至少在數量上不占優勢，往往不能被大家所接受;最后，既使從“技術查新”的角度，具有“新穎性”，但是在認定是否具有不為公眾所知悉的分析中，采取“五種排除法+定義分析法”時，往往站不住腳，有可能會排除掉。二、技術秘點撰寫的思路知識產權是私權，技術秘點的梳理應該是權利人自己的事情。但是，在很少有企業能夠自己撰寫出一份合格的“自述技術秘點”。前段時間，在深圳金美律師事務所座談，有2位律師來自于企業，自稱能撰寫技術秘點，這應該屬于行業的精英。通常的情況下，由鑒定機構按照技術查新的要求，指導權利人自己梳理技術秘點。權利人對自己主張的技術秘點，還需要提供相應的支撐材料，表明該技術來源。撰寫的內容，需要明確：研發人員往往對自己的技術水平比較自信。一是研究的領域創新;二是技術自身的創新。在通常情況下，多數的技術創新，都是借鑒前人的研究成果的基礎之上進行的發明創造。在秘點梳理時，首先應該排除前人的研究成果。秘點的范圍，主要集中在自己技術創新的范圍。以上述籃球場、籃球架為例，只有籃球架才與技術秘點有關，籃球場只能是作為一個技術背景介紹。
三、技術秘點撰寫技巧技術秘點的撰寫至關重要。目前，商業秘密案件，超過70%的案件不成功。其中最主要的原因，就是技術秘點的撰寫存在問題。如何撰寫一份高質量的“自述技術秘點”，應該是每一個商業秘密案件權利人首先面臨的問題，這也是整個案件成敗的關鍵問題。當事人在撰寫“自述技術秘點”時，與漁夫織網一樣，需要注意以下幾點：(一)網眼尺寸的選擇 撰寫技術秘點，首先要確定“網眼”的大小。“網眼”太大，技術信息很難成為秘點，技術查新時，往往屬于現有技術;“網眼”太小，技術信息太多太細，涉嫌侵權的技術信息稍微有所改進(實踐中，一般都會有所改進)，就很難構成“同一”，在下一步“同一性”比對中失去了實用價值。(二)漁網大小的選擇漁網越大，網到魚的機會就會越大。作為權利人，肯定希望漁網越大越好。但是，“漁網“越大，一是會增加鑒定成本。二是有的公安機關在后期比對中，會關注“同一性”比對的比例，即權利人主張有M個技術秘點，同一性比對時，構成相同或者實質相同的有N個技術秘點，所占比例N/M。如果比例太小，有時會影響到公安機關辦案的信心(盡管這種觀點不準確，但是現實中還存在有這種認知)。三是技術秘點的多少，還可能會影響到下一步侵權損害賠償評估計算的范圍，導致賠償金額的變化。為此，權利人主張的技術秘點梳理要適中，既要充分考慮鑒定成本，也要考慮后期損害賠償等多種因素。(三)漁網材料的選擇權利人主張自己的技術秘點，其目的是為了下一步“同一性”比對之用，好比漁夫織網的目的，是網魚。在技術秘點梳理時，還需要考慮下一步公安機關立案后，能查獲到哪些證據材料?如，生產的產品在市場上公開銷售，產品的結構、尺寸等容易獲得。但是企業生產流程中的工藝、參數等，就很難獲取。特別是公安機關異地執法，很難在現場上搜查到關鍵的證據材料。為此，在技術秘點的撰寫中，應盡量考慮到下一步比對的時候，委托人有可能會提供哪些比對材料?盡量增加容易固化的“靜態”技術參數，減少容易清除的“動態”技術參數。當然，秘點的梳理既是一個技術活，也是一個法律活，還需要有智慧。對權利人來講，肯定會有許多困難。因此，選擇一名好的律師，一家優秀的鑒定機構，就顯得尤其重要。